【案情介紹】
A棉業有限公司（以下簡稱A公司）在某地設立了一塊廣告牌，上面標有“A棉業歡迎您”、“經營：棉胎、床上用品、學生公寓用品、皮棉兌換”、“A?”等內容。經查，當事人未申請戶外廣告登記，領取戶外廣告登記證。另據調查，該公司已申請注冊A商標，并被國家工商總局商標局受理，但至案發時還沒有獲得核準。對于本案如何定性處罰，執法人員出現了爭議。
【案例分析】
第一種意見認為，A公司的行為屬于冒用注冊商標，應適用《商標法》進行查處。理由主要是：該公司盡管已經申請辦理商標注冊申請，但還沒有獲準注冊，按照規定在使用時不能標注“?”等字樣。因此，A公司在廣告牌中使用“A?”的行為，構成《商標法》第四十八條第一款第一項所指“使用未注冊商標冒充注冊商標”的行為，應依據《商標法》第四十八條、《商標法實施條例》第四十二條的規定進行定性處罰。
第二種意見認為，A公司的行為構成虛假宣傳。理由主要是：《反不正當競爭法》第九條規定，經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。眾所周知，普通消費者一般會認為有注冊商標的商品比沒有商標或未注冊商標的商品質量優。A公司在明知A商標還沒有獲得注冊核準的情況下，就擅自在廣告中使用注冊標志，有意宣傳公司的注冊商標標志，其目的在于向消費者表明其商品質量比較好的事實，屬于對商品質量作引人誤解的虛假宣傳。因此，應根據《反不正當競爭法》第二十四條的規定，對A公司處以1萬元以上20萬元以下的罰款。
第三種意見認為，A公司的行為屬于擅自發布戶外廣告。理由主要是：根據《廣告法》、《廣告管理條例》及《戶外廣告登記管理規定》，戶外廣告是指廣告主利用戶外場所、空間、設施等直接或者間接發布的商品或者服務的商業廣告。《戶外廣告登記管理規定》第五條第一款第（一）項明確規定，發布戶外廣告應當向工商機關申請戶外廣告登記，領取戶外廣告登記證。在案件調查中，A公司辯稱，公司制作發布廣告牌的目的是為了配合當地政府做好城鎮美化工程，廣告中包含的內容也是由政府確定的，公司并不想進行虛假宣傳。
筆者同意第三種意見。
【定性】
經案件調查人員到A公司所在地政府核實，發現其反映的情況是真實的。另外，執法人員在對A公司的生產經營場所進行檢查時，也未發現A公司在其商品或包裝上使用“A?”的行為。在執法人員檢查后，A公司主動去除廣告牌中的“?”標志。綜合以上事實，執法人員認為，A公司未申請辦理戶外廣告登記就發布戶外廣告的行為，違反了《戶外廣告登記管理規定》第五條第一款第（一）項之規定。根據《行政處罰法》第二十三條、《戶外廣告登記管理規定》第十八條的規定，執法人員對A公司處以罰款，責令其限期補辦戶外廣告登記手續。
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